Субсидиарная ответственность: кто находится в зоне риска и как ее избежать

Что такое субсидиарная ответственность

По своей сути субсидиарная ответственность является дополнительным механизмом защиты интересов кредиторов на случай неплатежеспособности основного должника:

1. Если имущества самой организации-банкрота не хватает для расчетов с кредиторами, недостающая часть может быть истребована с физических лиц, контролировавших должника.
2. Если гражданин, ИП или юридическое лицо взяли кредит и попросили супруга / родственника / друга /сотрудника / руководителя быть поручителем, то последний будет сам выплачивать заем, если получатель средств по каким-то причинам остался «на мели».

Субсидиарная ответственность является своего рода исключением из общего правила о разграничении обязательств компании и лиц, стоящих за ней. Обычно учредители и руководители не рискуют своими личными активами при ведении бизнеса, но «субсидиарка» — это как раз та ситуация, когда такие риски материализуются.

Цель института субсидиарной ответственности — предотвратить злоупотребления со стороны контролирующих лиц, которые могут намеренно доводить подконтрольный бизнес до банкротства, чтобы уйти от уплаты долгов. Угроза потерять свое личное имущество при этом служит для них серьезным сдерживающим фактором. В случае, если речь идет о банковских кредитах, должниках и их поручителях, субсидиарная ответственность выступает гарантией возврата средств финансовой организации.

Правовая база для привлечения к «субсидиарке» закреплена в главе III.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Эти специальные нормы детально регламентируют основания ответственности, круг потенциальных субсидиарных должников, порядок и сроки привлечения их к ответственности.

Если мы говорим о привлечении к субсидиарной ответственности не в рамках банкротства, то в этом случае необходимо обращаться к ст. 399 ГК РФ, параграфу 5 гл. 23 ГК РФ, а также к условиям договора, который регулирует объемы и порядок наступления «субсидиарки» и взыскания долгов.

Основания привлечения контролирующих лиц к «субсидиарке»

Закон о банкротстве предусматривает несколько вариантов, когда контролировавшие компанию лица могут быть привлечены к дополнительной ответственности по ее обязательствам перед кредиторами. Приведем главные из них.

Невозможность полного погашения требований кредиторов вызвана действиями/бездействием контролирующих лиц

Это наиболее распространенная причина привлечения к «субсидиарке». Если действия/бездействие руководящих лиц привели к тому, что компания утратила способность рассчитаться с кредиторами и впала в банкротство, эти лица могут быть призваны к ответу.

Примерами действий/бездействия, провоцирующих субсидиарную ответственность, будут:

• одобрение заведомо невыгодных сделок, вытягивающих ликвидность из бизнеса;
• уклонение от погашения задолженности при наличии такой возможности;
• использование схем по искусственному наращиванию кредиторки без намерения ее гасить;
• бездействие руководства в условиях очевидного предбанкротного состояния;
• препятствование законной деятельности арбитражного управляющего.

Отсутствие или фальсификация управленческой, бухгалтерской и иной учетной документации привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства

На директора компании возложена обязанность по обеспечению сохранности всей корпоративной документации. Если из-за ее отсутствия или недостоверности невозможно точно определить реальный размер задолженности, директор будет отвечать по долгам субсидиарно.

Типичными примерами нарушений в этой части являются:

• непередача документов арбитражному управляющему при введении процедуры банкротства;
• умышленное уничтожение или сокрытие бухгалтерских документов;
• искажение данных учета для создания фиктивной картины хоздеятельности;
• хаотичное ведение документации, не позволяющее восстановить реальные обороты.

Компания изначально создавалась без цели ведения реальной экономической деятельности, а лишь для извлечения выгоды контролирующими лицами во вред кредиторам

Если будет доказано, что организация-должник по факту являлась «пустышкой», специально созданной для уклонения от погашения долгов и обогащения за счет средств кредиторов, ее контролирующие лица будут отвечать по «субсидиарке».

Индикаторами созданной для противоправных целей фирмы могут быть:

• отсутствие ведения реальной хоздеятельности, офиса, сотрудников;
• значительное превышение кредиторской задолженности над стоимостью активов;
• аффилированность кредиторов с контролирующими компанию лицами;
• обналичивание основной массы средств, поступающих компании;
• использование фирмы для легализации доходов, добытых преступным путем.

Активы должника были незаконно выведены на аффилированных лиц, что фактически привело к банкротству

Вывод ликвидного имущества компании накануне банкротства на заинтересованных лиц — классическая схема, позволяющая собственникам сохранить часть активов. Но такие действия грубо попирают права кредиторов и являются безусловным основанием для «субсидиарки».

О незаконном выводе активов должника могут свидетельствовать:

• продажа ключевых активов по заниженной цене «карманным» фирмам;
• передача недвижимости, оборудования в уставный капитал других компаний;
• списание дебиторской задолженности в пользу связанных контрагентов;
• выдача беспроцентных займов техническим компаниям вместо гашения долгов;
• безвозмездное отчуждение имущества должника в пользу третьих лиц.

Важно учитывать, что срок исковой давности для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности ограничен (ч. 5 ст. 61.14 закона о банкротстве):

1. В течение 3 лет — когда кредитор узнал или должен был узнать о наступлении обстоятельств, позволяющих привлечь «дополнительного» должника к субсидиарной ответственности. Эти обстоятельства были перечислены выше.
2. Не позднее 3 лет после признания компании банкротом.
3. Не позднее 10 лет со дня, когда к банкротству организации привели действия или бездействие контролирующих лиц.

Однако даже истечение срока давности не всегда будет служить непреодолимым барьером для потенциального заявителя по «субсидиарке». Закон предусматривает исключение для случаев умышленного сокрытия документов, которые могли бы пролить свет на основания привлечения к ответственности. В такой ситуации отсчет срока давности начнется лишь с того момента, как эти основания будут доподлинно установлены.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Круг лиц, которые потенциально могут быть призваны к ответу по субсидиарной ответственности при банкротстве компании, достаточно широк. В соответствии с нормами закона «О несостоятельности (банкротстве)», в эту группу риска входят как физические, так и юридические лица, обладавшие возможностью оказывать влияние на действия должника. В частности, речь идет о:

• топ-менеджерах обанкротившейся компании, включая генерального директора, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера;
• участниках ООО или акционерах АО, владеющих более чем половиной уставного капитала должника;
• иных лицах, способных фактически определять принимаемые должником решения, в том числе путем выдачи обязательных указаний руководству;
• выгодоприобретателях, которые извлекали прибыль из противоправных или недобросовестных действий вышеперечисленных лиц.

Ключевым критерием отнесения того или иного субъекта к разряду контролирующих должника лиц является возможность оказывать определяющее влияние на его действия в период, предшествующий банкротству. По общему правилу, для целей «субсидиарки» принимается во внимание трехлетний срок до момента подачи в суд заявления о признании должника банкротом (ч. 1 ст. 61.10 закона о банкротстве).

Обязанность доказать, что привлекаемое к ответственности лицо действительно входило в круг контролирующих, лежит на инициаторе применения субсидиарной ответственности. При этом арбитражные суды анализируют не только формальные аспекты (занимаемую должность, размер пакета акций или доли), но и целый спектр косвенных обстоятельств, свидетельствующих о фактическом контроле над должником.

Так, мажоритарного участника/акционера могут признать контролирующим лицом при доказанности следующих фактов:

• личное обращение в банки для получения финансирования, выдачи поручительств/гарантий по кредитам компании;
• систематическое проведение внеочередных собраний для смены руководства компании;
• заключение крупных сделок компании с юрлицами, связанными с мажоритарием;
• обнаружение в документообороте переписки, свидетельствующей о прямом влиянии мажоритария на топ-менеджмент;
• получение бенефициаром большей части прибыли от деятельности должника через различные скрытые механизмы.

Следует помнить, что закон различает прямой и косвенный контроль над должником. Прямой контроль предполагает возможность напрямую оказывать влияние на компанию (владение более 50% долей, право назначать директора). А косвенный контроль реализуется через третьих лиц, например через управляющую компанию, подконтрольную владельцу должника.

При рассмотрении вопроса о привлечении к «субсидиарке» директоров и собственников особое внимание стоит уделить следующим моментам:

1. Номинальный директор по общему правилу не отвечает по долгам компании — в субсидиарном порядке к ответу призовут фактического руководителя. Но если номинал не передал всю документацию реальному управленцу или знал о нарушении прав кредиторов, он понесет ответственность солидарно с ним.
2. Мажоритарный участник, продавший свою долю незадолго до банкротства, также может быть привлечен к «субсидиарке». Если будет установлено, что продажа доли была фиктивной и имела целью избежать ответственности, а новый владелец никак не препятствовал ухудшению финансового положения, бывший мажоритарий ответит по долгам компании.
3. Если контролирующие лица дают указания должнику, приведшие его к несостоятельности, через подставных лиц (например, аффилированную компанию), на таких скрытых бенефициаров также распространяется субсидиарная ответственность.

Как на практике происходит взыскание

Итак, что же делать кредитору, который хочет привлечь контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности? Процедура эта небыстрая, но вполне реализуемая на практике. Распишем ее по шагам.

Шаг 1. Подготовка и подача в арбитражный суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

Правом подачи заявления о привлечении в рамках дела о банкротстве обладают:

• арбитражный управляющий;
• кредиторы, чьи требования подтверждены судом;
• работники должника;
• уполномоченные органы (ФНС, ПФР).

В заявлении нужно указать:

• лицо, привлекаемое к ответственности, доказательства, что оно контролировало должника;
• основание для привлечения, обстоятельства, подтверждающие вину субсидиарного ответчика;
• размер ответственности;
• подтверждающие позицию документы.

Шаг 2. Рассмотрение заявления судом в рамках дела о банкротстве.

Арбитражный суд проводит судебное разбирательство по заявлению, оценивая доказательства контроля и наличия оснований для привлечения к «субсидиарке». По ходу дела могут допрашиваться свидетели, привлекаться эксперты, изучаться дополнительные документы.

Если доводы заявителя подтвердятся, суд выносит судебный акт о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности. В нем указывается подлежащая взысканию сумма долга, рассчитанная исходя из разницы между совокупным размером обязательств должника и стоимостью активов.

Шаг 3. Принудительное исполнение судебного акта о привлечении.

Вступивший в силу судебный акт является основанием для выдачи исполнительного листа. Он предъявляется приставам, которые открывают исполнительное производство в отношении субсидиарного ответчика.

Приставы разыскивают имущество должника и обращают на него взыскание путем:

• обращения в банки для списания денег со счетов;
• ареста и реализации на торгах недвижимости, автомобилей, ценных бумаг, долей в бизнесе;
• удержания части периодических выплат (зарплаты, дивидендов, арендных платежей).

Если в ходе исполнения выяснится, что у должника недостаточно имущества для покрытия долгов, он и сам может быть признан банкротом. Тогда в отношении него запустят процедуру реализации имущества гражданина для соразмерного погашения требований всех кредиторов.

Что подлежит взысканию по «субсидиарке»

В рамках субсидиарной ответственности на контролирующее лицо по сути перекладывается часть долгов подконтрольной ему компании-банкрота. А значит, отвечать по таким долгам субсидиарный ответчик будет всем своим имуществом.

В зону риска попадают:

• деньги и банковские вклады;
• движимое и недвижимое имущество;
• ценные бумаги, доли участия в бизнесе;
• драгоценности, предметы роскоши;
• имущественные права (право аренды, право требования по договорам).

Впрочем, взыскание не может быть обращено на те виды имущества, которые защищены законом от притязаний кредиторов. К ним относятся единственное жилье должника, предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования, государственные награды, детские пособия.

Зато в общую конкурсную массу субсидиарного должника войдет и имущество, находящееся в совместной собственности с супругом. Таким образом, под удар может попасть и доля супруга в недвижимости, машинах и других активах, нажитых в браке.

Пути минимизации субсидиарных рисков

Чтобы не стать жертвой субсидиарной ответственности, контролирующим компанию лицам можно посоветовать придерживаться следующих правил:

1. Организовать системное ведение бухучета и документооборота, обеспечить сохранность всей корпоративной документации.
   
   Доскональное ведение учета и отчетности, подробное документирование всех ключевых решений (в виде протоколов, актов, договоров) — обязательные меры для любого добросовестного бизнеса. Если каждый шаг компании можно подтвердить «бумажным следом», оспорить ее действия будет гораздо сложнее.
2. Не допускать принятия явно неразумных и экономически не обоснованных решений, идущих вразрез с интересами кредиторов.
   
   Каждая крупная сделка, финансовое вложение или заем должны оцениваться на предмет потенциальных рисков и выгод для компании. Брать на себя заведомо невыполнимые обязательства, выдавать необеспеченные займы, продавать активы за бесценок аффилированным лицам — вот чего точно стоит избегать менеджерам и собственникам в любой ситуации.
3. Воздержаться от вывода ликвидного имущества компании на сторонних лиц при малейших признаках финансовых трудностей.
   
   Какими бы ни были благими намерения (сохранить ценные активы от притязаний кредиторов, перезапустить бизнес в новом юрлице), вывод имущества почти гарантированно обернется субсидиарной ответственностью владельцев и директоров. В предбанкротный период ключевые активы лучше не трогать, сфокусировавшись на попытке договориться с кредиторами.
4. Не медлить с подачей заявления о банкротстве при наступлении объективных признаков неплатежеспособности.
   
   Если компания не может гасить долги и нет реальных перспектив улучшения ситуации, затягивание с обращением в суд лишь ухудшит положение директора. Ведь за период бездействия могут еще и набежать налоговые долги, штрафы, которые тоже лягут бременем на контролирующих лиц. Своевременная подача заявления о банкротстве в таком случае будет меньшим из зол.
5. Документально подтверждать все меры, направленные на предотвращение банкротства и ущемления интересов кредиторов.
   
   Неплохим подспорьем в споре о привлечении к «субсидиарке» могут стать доказательства добросовестного поведения менеджмента в кризисной ситуации: попытки договориться с кредиторами о реструктуризации долга, разработка антикризисного бизнес-плана, привлечение инвесторов для вливания в компанию денег, письменные обращения в банки и госорганы для содействия в преодолении кризиса.

Итак, субсидиарная ответственность при банкротстве компании — весьма неприятный сюрприз для ее руководителей и собственников. Она позволяет кредиторам разыскивать имущество физлиц, стоявших за потерпевшим крах бизнесом, и покрывать за его счет свои убытки.

Чтобы минимизировать риски привлечения к «субсидиарке», контролирующим лицам любой организации нужно неукоснительно соблюдать положения закона, действовать открыто, разумно и добросовестно как в период стабильной работы, так и при первых признаках финансовых проблем. Это суровая реальность, заставляющая трижды подумать, прежде чем принимать решение о запуске бизнеса или вхождении в уже действующий проект.